Marcial Antonio Rubio Correa es profesor del Departamento de Derecho de la PUCP desde el año 1972. Es abogado, Magíster en Derecho con mención en Derecho Civil y Doctor en Derecho por la Pontificia Universidad Católica del Perú, donde ocupa el cargo de Rector desde 2009.
Colección Lo Esencial del Derecho 10
Comité Editorial
Baldo Kresalja Rosselló (presidente)
César Landa Arroyo
Jorge Danós Ordóñez
Manuel Monteagudo Valdez
Abraham Siles Vallejos (secretario ejecutivo)
Marcial Rubio / Elmer Arce
Teoría esencial del ordenamiento jurídico peruano
Teoría esencial del ordenamiento jurídico peruano
Marcial Rubio y Elmer Arce
© Marcial Rubio y Elmer Arce, 2017
© Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial, 2017
Av. Universitaria 1801, Lima 32, Perú
feditor@pucp.edu.pe
www.fondoeditorial.pucp.edu.pe
Primera edición digital: febrero de 2018
Prohibida la reproducción de este libro por cualquier medio,
total o parcialmente, sin permiso expreso de los editores.
Presentación
En su visión de consolidarse como un referente académico nacional y regional en la formación integral de las personas, la Pontificia Universidad Católica del Perú ha decidido poner a disposición de la comunidad la colección jurídica «Lo esencial del Derecho».
El propósito de esta colección es hacer llegar a los estudiantes y profesores de Derecho, funcionarios públicos, profesionales dedicados a la práctica privada y público en general, un desarrollo sistemático y actualizado de materias jurídicas vinculadas al derecho público, al derecho privado y a las nuevas especialidades incorporadas por los procesos de la globalización y los cambios tecnológicos.
La colección consta de cien títulos que se irán publicando a lo largo de varios meses, con una extensión limitada y a precios accesibles. Los autores son en su mayoría reconocidos profesores de la PUCP y son responsables de los contenidos de sus obras. Las publicaciones no solo tienen calidad académica y claridad expositiva, sino también responden a los retos que en cada materia exige la realidad peruana y son respetuosas de los valores humanistas y cristianos que inspiran a nuestra comunidad académica.
«Lo esencial del Derecho» también busca establecer en cada materia un común denominador de amplia aceptación y acogida, para contrarrestar y superar las limitaciones de información en la enseñanza y práctica del derecho en nuestro país.
Los profesores de la Facultad de Derecho de la PUCP consideran su deber el contribuir a la formación de profesionales conscientes de su compromiso con la sociedad que los acoge y con la realización de la justicia.
El proyecto es realizado por la Facultad de Derecho de la PUCP bajo los auspicios del equipo rectoral.
introducción
Teoría esencial del ordenamiento jurídico peruano pretende proyectar las líneas de reflexión de la teoría del derecho sobre el ordenamiento de nuestro país. Este enfoque metodológico tiene por objetivo principal entender de una manera simple y clara la organización y funcionamiento del sistema jurídico peruano.
Hablar de ordenamiento jurídico implica definir su contenido y sus confines; por eso elegimos una visión normativista del derecho. El ordenamiento jurídico peruano está integrado por las normas que emanan de los procedimientos de creación que él mismo impone y que son dictadas por los órganos o entes que tienen potestad normativa según sus pautas. En otras palabras, el ordenamiento jurídico peruano está conformado por todas las normas que el mismo ordenamiento reconoce como tales. No obstante, somos conscientes de que una visión estrictamente normativa del fenómeno jurídico lo desfigura.
Aunque el fenómeno jurídico sea producto de un concepto básicamente normativo no podemos perder de vista que a menudo se mezcla con la realidad y con los valores, tanto sociales como filosóficos. Contrastar el fenómeno jurídico con su eficacia en la realidad le devuelve al mismo su humanidad. Las normas jurídicas que contienen los ordenamientos regulan conductas humanas y, por ende, convierten al derecho en una ciencia explicativa, como las ciencias sociales. Ello se puede apreciar en los puntos que tratan sobre el pluralismo jurídico o el impacto de la informalidad sobre el derecho.
Sin embargo, la norma no está enclaustrada y alejada de los valores que propone cada sociedad. Al contrario, la norma jurídica debe ser un fiel reflejo de los principios y valores que defiende el grupo social que la crea. La presencia actual de los principios, entendidos sobre todo como derechos fundamentales de reconocimiento constitucional, dan cuenta de ello. El reconocimiento de los principios y las reglas como componentes privilegiados de un ordenamiento jurídico nos permite mostrar que el derecho no solo es norma, sino también se alimenta de una raíz valorativa que tiñe la norma.
De ahí que en los primeros cinco capítulos de este texto encontraremos respuestas tentativas a los principales problemas que configuran la propia organización de un ordenamiento jurídico como el peruano. Por ejemplo, ¿cuáles son los requisitos de validez de las normas que integran el ordenamiento jurídico peruano?, ¿qué poderes estatales o no estatales pueden crear normas jurídicas?, ¿qué es una norma jurídica en su diferencia con otros tipos de normas que regulan relaciones humanas?, ¿por qué un ordenamiento jurídico es un sistema y cómo se estructura?, etcétera.
De otra parte, luego de analizar cómo se constituye y organiza el ordenamiento jurídico, resta evaluar las principales pautas que el mismo ordenamiento ofrece para aplicar sus normas sobre los hechos que se producen en un caso. En la aplicación de las normas habrá casos simples —aquellos en los que la norma existe y no tiene ambigüedad—, pero también habrá casos complejos cuando no existe norma para el caso, la norma existente es ambigua o hay dos normas incompatibles que pueden ser aplicables. Obviamente, en los casos simples la norma se aplica directamente; sin embargo, en los casos complejos tendremos que utilizar las herramientas que nos ofrece el propio ordenamiento a efectos de perfilar la norma que debe aplicarse al caso. En estos casos complejos, el juez o el operador del derecho «trabaja» con las normas a efectos de ofrecer una respuesta jurídica al problema. Después de todo, sea integrando normas, interpretando o superando una antinomia o eligiendo la norma aplicable vigente, el ordenamiento jurídico siempre deberá encontrar una respuesta al problema planteado.
Entendemos que todas estas herramientas que nos ofrece el ordenamiento jurídico para superar los defectos del mismo en los casos complejos son sumamente importantes en la formación de todo profesional del derecho. Por ello dedicamos los últimos capítulos de este texto al estudio de las pautas hermenéuticas que permiten solucionar los problemas jurídicos de aplicación de normas.
Teoría esencial del ordenamiento jurídico peruano es un esfuerzo y una modesta contribución de los autores, desde una particular visión normativista del derecho —atenuada por criterios valorativos y de eficacia—, para quienes quieran tener una idea cabal de cómo se organiza y cómo funciona el ordenamiento jurídico peruano.
En consecuencia, sigue siendo válida la distinción entre quien simplemente repite una norma jurídica escrita y quien como profesional del derecho lee la norma en el marco de un ordenamiento, incluyendo sus principios inspiradores y los ordenadores. Nuestro interés con esta obra es, precisamente, formar a aquellos que quieren hacer evidente esta distinción.