Impronta
Informazioni bibliografiche della Deutsche Nationalbibliothek:
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© 2019 Josef Bergt
https://www.bergtlaw.li/ | https://www.bergtlaw.at/ | https://bergt.tax/
Produzione e pubblicazione: BoD - Books on Demand, Norderstedt
ISBN: 978-3-7519-1314-0
1a edizione maggio 2020 (Traduzione automatica in italiano)
"L'immaginazione ci porterà spesso in mondi che non lo sono mai stati.
Ma senza di essa non andiamo da nessuna parte".1
1 Carl Sagan (1934 - 1996), astronomo, cosmologo, astrofisico, astrobiologo, presentatore televisivo, scrittore di saggistica, scrittore.
"Nessun senso di colpa è più pressante di quello di dire grazie"2
Il mio primo ringraziamento va quindi ai miei supervisori, ai miei compagni di corso, ai colleghi e ai collaboratori, che negli ultimi anni mi hanno più volte guidato in nuovi percorsi tematici scientificamente proficui con suggerimenti e contributi arricchenti alle discussioni.
Vorrei anche cogliere l'occasione per ringraziare i miei correttori di bozze diligenti e pazienti e tutte le persone che non sono state esplicitamente menzionate in questa sede.
I miei genitori, fratelli e sorelle e i miei colleghi occupano una posizione eccezionale sotto ogni aspetto. Un ringraziamento speciale va a loro.
Gams / Vaduz / Ranggen, nel novembre 2019
Josef Bergt
PS: Ma guardo al presente lavoro con un certo orgoglio e spero, da un lato, di non stancarmi mai del dibattito scientifico e, dall'altro, invito o invito tutti a falsificare o verificare empiricamente le tesi rappresentate in questo lavoro; solo in questo modo si può ottenere una validazione nel senso del metodo scientifico e attendo con ansia ogni ulteriore discorso scientifico.
2 Sebbene questa citazione sia in parte attribuita all'oratore e statista romano Marco Tullio Cicerone (106 - 43 a.C.), è probabile che sia di origine sconosciuta per la mancanza di riferimenti comprensibili.
Si sottolinea che nel presente documento il generico maschile viene utilizzato per ragioni di leggibilità. Tuttavia, l'uso della forma maschile di una parola include sempre la forma femminile.
Inoltre, nel presente trattato l'uso dell'Eszett (dopo il font Fraktur - "sz"; "ß") è completamente abbandonato e viene sostituito da una "doppia s". Tuttavia, le citazioni non ne risentono, poiché è da evitare qualsiasi tipo di falsificazione.
Nella misura in cui l'attuazione ha già avuto luogo nelle rispettive giurisdizioni, l'European Case Law Identifier (ECLI) viene utilizzato per citare le decisioni dei tribunali. Analogamente, il diritto derivato del diritto dell'Unione è citato utilizzando l'European Legislation Identifier (ELI).
Inoltre, va notato che per quanto riguarda la citazione, l'abbreviazione e le regole di citazione (AZR), ottava edizione, Vienna, 2019, di Peter Dax e Gerhard Hopf, sono seguite prevalentemente da Peter Dax e Gerhard Hopf.
Inoltre, va notato che i dati temporali senza ulteriori specificazioni, come nel caso di avverbi temporali (ad esempio, si sta cercando di modificare un certo settore del diritto), si riferiscono, in caso di dubbio, alla data di pubblicazione del documento scientifico in questione.
Infine, va sottolineato che le informazioni provenienti dalle autorità legali senza ulteriori informazioni sul paese si riferiscono in caso di dubbio alle leggi del Liechtenstein, a meno che non sia già chiara un'assegnazione, come nel caso della KWG tedesca o della OR svizzera. Se viene citato l'ABGB, si intende l'ABGB del Liechtenstein; la base austriaca per la prescrizione viene citata come ÖABGB, a meno che il contesto non indichi quale legge si intende.
Inoltre, va notato che questo documento è diviso in due titoli. I singoli lavori sono stati presentati all'Università del Liechtenstein come tesi di master nell'ambito del LL.M. in Diritto societario, delle fondazioni e della fiducia ("Token as Value Rights"), così come in LL.M. Banking and Finance ("Token Offering and Decentralized Trading Centers"). I riferimenti (informazioni sui capitoli, numeri marginali, note a piè di pagina) sono generalmente da vedere in modo indipendente e si riferiscono alla rispettiva opera (il rispettivo titolo), a meno che non venga annotato un riferimento generale. Il presente lavoro è una ristampa delle tesi di master presentate all'Università del Liechtenstein.
In questa seconda edizione del mio lavoro, leggermente rivista, sono state fatte delle piccole concretizzazioni del contenuto, così come sono stati corretti diversi errori ortografici. L'essenza dell'opera rimane invariata ed è ancora scritta dal punto di vista del novembre/dicembre 2019. Le formulazioni che si riferiscono alle leggi "de lege lata" si riferiscono allo stato alla fine del 2019, ma le modifiche apportate dalla Legge sulla catena di blocco del Liechtenstein (TVTG), entrata in vigore nel frattempo, sono state comunque prese in considerazione in questo lavoro (con la nota "de lege ferenda").
Ulteriori discussioni e aggiornamenti saranno certamente necessari in futuro. Poiché il presente lavoro è da intendersi come parte di una (futura) serie sul diritto bancario e del mercato finanziario del Liechtenstein, anche altri autori sono cordialmente invitati a contattarmi e, se necessario, a scrivere contributi (ospiti) sull'argomento in questione, a contribuire con le loro riflessioni in qualche altro modo o a fornire assistenza per le traduzioni in altre lingue, al fine di realizzare effettivamente questa audace impresa a lungo termine e di rendere l'opera accessibile ad un vasto pubblico allo stesso tempo.
Colgo l'occasione per ringraziare il mio collega Wolfgang Fürnschuss e lo studio legale Advocatur Seeger, Frick & Partner AG, Schaan, che hanno difeso con successo le rivendicazioni illegittime di proprietà intellettuale del mio ex datore di lavoro su questo lavoro dinanzi ai tribunali del Liechtenstein (procedimento di sicurezza giuridicamente vincolante il 04 CG.2019.409 di 12.05.2020), che hanno contribuito in modo significativo a far sì che il mio lavoro possa essere nuovamente pubblicato.
"La censura è la più giovane di due sorelle vergognose, la più anziana si
chiama Inquisizione. “3
"Un censore è una matita o un uomo matita; una linea fatta di carne sui
prodotti dello spirito, un coccodrillo che giace sulle rive del flusso di idee e
morde le teste dei poeti che vi nuotano dentro.4
La conoscenza è gratuita! La matita fatta di carne e l'uomo fatto di matita o i coccodrilli in agguato al flusso di idee sono stati uccisi dalla spada della Giustizia!
Gams, maggio 2020
Josef Bergt
PS: Questo lavoro è stato pubblicato anche in altre lingue. Le traduzioni dall'originale, che è stato scritto in tedesco, sono state fatte usando metodi di apprendimento profondo o di machine learning basati su reti neurali artificiali (intelligenza artificiale). Le traduzioni non sono perfette, ma trasmettono le idee e i messaggi rilevanti. Senza l'intelligenza artificiale una traduzione non sarebbe stata possibile con un preavviso così breve.
ISBN of the German version: 978-3-7504-2737-2
ISBN of the English version: 978-3-7519-3796-2
ISBN of the Spanish version: 978-3-7519-4425-0
ISBN of the French version: 978-3-7519-4426-7
3 Johann Nepomuk Nestroy, Freedom in Crow's Nest I, XIV secolo.
4 Nestroy, libertà nella tana del corvo, pezzi 26/I, 26 f.
aA | vista dissenziente |
ibidem. | nel luogo dichiarato/specificato |
GU C | Gazzetta ufficiale dell'Unione europea (comunicazioni e annunci) |
GU L | Gazzetta ufficiale dell'Unione europea (legislazione) |
TFUE | Trattato sul funzionamento dell'Unione europea |
aF | vecchia versione |
AIFMD | Direttiva 2011/61/UE sui gestori di fondi di investimento alternativi |
Nota | Nota |
API | Interfaccia di programmazione delle applicazioni |
ATS | sistema di trading alternativo |
BankG | Legge sulle banche (Liechtenstein) |
BTC | Bitcoin |
BuA | Relazione e richiesta del Governo al Parlamento del Principato del Liechtenstein |
BWG | Legge sulle banche (Austria) |
CCP | Controparte centrale (stanza di compensazione) |
CFD | contratto per differenza |
CRD | Direttiva sui requisiti patrimoniali (CRD IV, 2013/36/UE; CRD III, 2006/48/CE) |
CRR | Regolamento sui requisiti patrimoniali UE/575/2013 |
CSDR | Regolamento sui depositari centrali di titoli UE/909/2014 |
DAO | Organizzazione autonoma decentrata |
Del regolamento | Regolamento delegato |
DEX | scambio decentralizzato |
DGSD | Direttiva sui sistemi di garanzia dei depositi 2014/49/UE |
DLT | Tecnologia Ledger distribuita |
DVO | Regolamento di attuazione |
DvP | consegna contro pagamento |
EAG | Legge sulla garanzia dei depositi e sul risarcimento degli investitori (Liechtenstein) |
EBA | Autorità bancaria europea |
es. | esempio gratuito |
EGG | Legge sulla moneta elettronica (Liechtenstein) |
ELI | Identificatore della legislazione europea |
Direttiva EMD / E-Money | Direttiva sulla moneta elettronica / Direttiva sulla moneta elettronica (Direttiva sulla moneta elettronica II, 2009/110/CE; Direttiva sulla moneta elettronica I, 2000/46/CE) |
EMIR | Regolamento sulle infrastrutture del mercato europeo UE/648/2012 |
ESMA | Autorità europea degli strumenti finanziari e dei mercati |
etc pp | et cetera perge, perge |
ETH | Etere |
BCE | Banca Centrale Europea |
FAGG | Legge sulla distanza e sul commercio estero (Liechtenstein) |
FCA | Autorità di Condotta Finanziaria (Regno Unito) |
FernFinG | Legge sui servizi finanziari a distanza (Liechtenstein) |
ff / et seqqq | Continua / et sequentes |
FINMA | Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari (CH) |
BaFin | |
Istituto federale per | |
Vigilanza sui servizi finanziari | |
FMA | Autorità per il mercato finanziario (Liechtenstein o Austria) |
FMAG | Legge sulla vigilanza dei mercati finanziari (Liechtenstein; e successive modifiche BuA 2019/93 e LGBl 2019.303) |
FN | Nota a piè di pagina |
GewG | Legge sul commercio (Liechtenstein; modificata da BuA 2019/93 e LGBl 2019.305) |
GRC | Carta dei diritti fondamentali |
GW-RL | Direttiva sul riciclaggio di denaro (5a direttiva sul riciclaggio di denaro, 2018/843; 4a direttiva sul riciclaggio di denaro, 2015/849) |
Ibidem / ibidem | Ibidem / ibidem |
IDD | Direttiva sulla distribuzione delle assicurazioni UE/2016/97 |
Idem / ders | lo stesso |
idF | nella versione |
idS | in questo senso |
vale a dire | id est |
iSd | ai fini di |
ITS | Implementazione delle norme tecniche |
IUG | Diritto delle imprese di investimento (Liechtenstein) |
iVm | in collaborazione con |
JCD (SEE) | Decisione del Comitato misto (decisione del Comitato misto SEE) |
Direttiva sulle clausole | Clausola Direttiva 93/13/CEE |
KMG | Legge sul mercato dei capitali (Austria) |
KSchG | Legge sulla tutela dei consumatori (Liechtenstein) |
KWG | Legge bancaria (Germania) |
gamba cit | legis citatae |
LES | Raccolta di decisioni del Liechtenstein |
LGBl | Gazzetta ufficiale nazionale (Liechtenstein) |
LJZ | Giornale degli avvocati del Liechtenstein |
MAD | Direttiva sugli abusi di mercato 2014/57/UE |
MAR / MMVO | Regolamento sugli abusi di mercato UE/596/2014 |
MiFID | Direttiva sui mercati degli strumenti finanziari (MiFID II, 2014/65/UE; MiFID I, 2004/39/EG) |
MiFIR | Regolamento sui mercati degli strumenti finanziari UE/600/2014 |
MTF | Multilateral Trading Facility |
mwN | con prove aggiuntive |
NCA / NSA | Autorità nazionale competente / Autorità nazionale di vigilanza |
nF | versione riveduta |
NFC | Controparte non finanziaria |
OPPURE | Codice delle obbligazioni (CH) |
OSI | Modello di interconnessione dei sistemi aperti |
OTC | Al banco (fuori borsa) |
OTF | Sistema di Trading Organizzato |
PERG | Il manuale di guida perimetrale |
PGR | Legge sulle persone e sulle società (Liechtenstein; (modificata da BuA 2019/93 e LGBl 2019.304) |
PoS/ PoW | prova di lavoro / prova di presa |
Regolamento dell'opuscolo | Regolamento sul prospetto UE/2017/1129 |
PSD | Direttiva sui servizi di pagamento (PSD II, EU/2015/2366; PSD I, 2007/64/CE) |
RTS | Norme tecniche di regolamentazione |
Rz | Numero del margine/numero del bordo |
s | vedi |
sa | vedi anche |
SI | Internalizzatore sistematico |
sl | sine loco (senza posto) |
Solvibilità II | Direttiva Solvibilità II 2009/138/CE |
GSP | Legge sulla Due Diligence (Liechtenstein; (e successive modifiche BuA 2019/93 e LGBl 2019.302) |
SPV / SSPV | Veicoli speciali di cartolarizzazione Veicoli speciali di cartolarizzazione |
RS | Diritto di proprietà (Liechtenstein) |
SSI | Identità Sovrana |
REGOLAMENTO SSM | Regolamento sul meccanismo di vigilanza unico UE/ 1024/2013 |
Ponte | Diritto tributario (Liechtenstein) |
StGH | Corte di giustizia dello Stato (Liechtenstein) |
STSR | Regolamento semplice, trasparente e standardizzato o regolamento di cartolarizzazione o regolamento di cartolarizzazione o regolamento di cartolarizzazione o regolamento di cartolarizzazione EEU/2017/2402 |
TVTG | Legge sui gettoni e i fornitori di servizi tecnologici di fiducia (Liechtenstein; modificata da BuA 2019/93 e LGBl 2019.301, se non diversamente specificato) |
e simili | e simili |
UCITSD | Organismi di investimento collettivo in valori mobiliari Direttiva 2014/91/UE |
USDT | Legame del dollaro USA |
UVS | Senato amministrativo indipendente (Austria) |
VersAG | Legge sulla sorveglianza delle assicurazioni (Liechtenstein) |
VersVertG | Legge sulla distribuzione delle assicurazioni (Liechtenstein) |
VnB | Rapporto di consultazione (Liechtenstein) |
VRRL | Direttiva sui diritti dei consumatori 2011/83/UE |
WAG | Legge sulla vigilanza dei titoli (Austria) |
ZDG | Legge sui servizi di pagamento (Liechtenstein) |
Poiché le presenti tesi trattano in particolare del diritto del Liechtenstein, questo lavoro dovrebbe essere introdotto con la seguente citazione sul "Crypto Country" Liechtenstein: "In passato il transaction banking, e soprattutto il campo di fintech, è diventato sempre più importante per il mercato del Liechtenstein.5
In questa parte I - "Gettoni come titoli in forma scritturale" - a differenza della parte II - "Offerte di gettoni e centri di negoziazione decentralizzati" - l'attenzione si concentrerà sulla classificazione di diritto civile e sulle norme di trasferimento delle valute e dei gettoni criptati secondo il diritto del Liechtenstein. L'obiettivo della Parte I è di esaminare se i gettoni possono essere trattati in modo analogo ai titoli o, in generale, come titoli dematerializzati - vale a dire, titoli in forma scritturale - o almeno possono essere concepiti come tali. A questo proposito, è da indagare la possibilità di rappresentare i diritti - patrimoniali e personali6 -.
L'obiettivo è quello di indagare la rappresentazione dei diritti in token sia de lege lata, al momento della pubblicazione di questo lavoro e quindi prima dell'entrata in vigore della TVTG, sia7de lege ferenda, dopo l'attuazione e l'entrata in vigore della TVTG con il 01.01.2020. In assenza di un elemento della fisicità8 dei gettoni, sembra inopportuno parlare di cartolarizzazione dei diritti, come nel caso dei titoli.9 Piuttosto, il concetto di diritti di proprietà o di diritti di valore sembra essere più appropriato. Si esaminerà come la PGR,10 prima della modifica delle disposizioni del diritto civile in materia di titoli nella sezione finale della PGR, tratti tali titoli dematerializzati o dematerializzati nel contesto dell'attuazione della TVTG e come tratti le circostanze che prevedono tali titoli dematerializzati nel modello di business; tuttavia, si esamineranno anche le disposizioni positive de lege ferenda che la TVTG stessa, e in particolare la modifica della sezione finale della PGR, comportano a tale riguardo.
Di conseguenza, è anche necessario distinguere il concetto di diritto civile dei valori mobiliari dal concetto di valori mobiliari o strumenti finanziari che sono trasferibili secondo il diritto di vigilanza. A questo proposito, è necessario esaminare non solo se i gettoni possono rappresentare titoli in forma scritturale, ma anche se i gettoni possono rappresentare 11strumenti finanziari detenuti in conto giroconto, cioè strumenti finanziari detenuti nei libri contabili. In questo contesto, la rappresentazione di titoli in forma scritturale mediante gettoni, la rappresentazione di strumenti finanziari mediante gettoni e gli investimenti collettivi di capitale in relazione ai gettoni saranno esaminati più dettagliatamente nella parte II della presente tesi.
In linea con quanto sopra esposto, le differenze tra investimenti patrimoniali individuali e collettivi in relazione alla simbolizzazione di strumenti finanziari e portafogli devono essere elaborate in modo differenziato. Successivamente, devono essere trattati gli aspetti di diritto societario dei fondi in relazione a una società d'investimento in12 contrapposizione a una società per azioni sotto forma di associazione segmentata che13emette14 azioni di segmento, sempre in contrapposizione alle cosiddette società veicolo di cartolarizzazione.15
La questione concreta di ricerca del presente studio è quindi la seguente: i gettoni possono rappresentare titoli dematerializzati - cioè titoli in forma scritturale - secondo il diritto del Liechtenstein e quali differenze sorgono nella valutazione prima e dopo l'entrata in vigore della TVTG? La domanda della ricerca è: I gettoni possono rappresentare, dal punto di vista del diritto di vigilanza, non solo i titoli di diritto civile in forma scritturale, ma anche gli strumenti finanziari detenuti nel giro titoli, e come si rapportano le nuove possibilità tecniche con le istituzioni classicamente regolamentate come le strutture dei fondi?
Mentre il lavoro di cui al Titolo I. si concentra sul diritto del Liechtenstein, soprattutto per la questione della sotto-ricerca, gli atti giuridici europei in relazione alla regolamentazione dei fondi devono essere consultati in aggiunta alle disposizioni nazionali.
Prima di un esame approfondito del contenuto dei suddetti argomenti, di seguito viene presentata una panoramica della tecnologia a catena di blocchi, dei contratti intelligenti, dei gettoni e delle monete. Va notato che gli aspetti tecnici sono presentati in forma semplificata per fornire una panoramica approssimativa delle tecnologie menzionate e per rendere comprensibile l'argomentazione giuridica quando si tratta di questioni legali che sorgono in relazione agli aspetti tecnici di tali tecnologie. Inoltre, va notato che il termine "catena a blocchi" o "tecnologia a catena a blocchi" è usato in questo documento come pars pro toto per le cosiddette tecnologie di contabilità distribuita e tecnologie correlate la cui applicazione più importante è la tecnologia a catena a blocchi.
Una catena a blocchi è un progetto tecnico di tecnologia di contabilità distribuita e si caratterizza come un registro pubblico e decentralizzato o un sistema di archiviazione dati che registra in modo permanente i dati delle transazioni. Il pubblico significa che16 ogni transazione su una catena di blocco che è stata memorizzata può essere visualizzata pubblicamente.17 La permanenza deriva dalle funzioni di scattering value o di hash (una funzione di scattering value resistente alle collisioni, il che significa che non è possibile trovare valori di input diversi che danno come risultato lo stesso valore di hash), su cui si basa la tecnologia, che garantiscono che la storia delle transazioni non può essere corrotta o compromessa con la tecnologia convenzionale di oggi ed è questa stabilità o ridondanza tecnica strettamente legata alla decentralizzazione. Decentralità significa che non esiste un'istanza centrale responsabile della banca dati. Invece, un gran numero di "nodi" (partecipanti alla rete) in una rete peer-to-peer (rete decentralizzata; organizzazione autonoma decentralizzata) sincronizzano18 costantemente i dati delle transazioni. La perdita di un nodo di rete non compromette la stabilità o la funzionalità della rete stessa.19
Anche le reti dei torrenti sono decentrate. Questi si differenziano dalla catena a blocchi in quanto gli stati non vengono trasferiti una sola volta (prevenzione della doppia spesa sulla catena a blocchi), ma i contenuti possono essere moltiplicati - ad esempio in relazione ai protocolli di file sharing.
Una transazione su una catena di blocchi mostra nella sua forma più elementare la fonte, la(e) destinazione(i) e un valore specifico20da trasferire. La fonte e la destinazione sono anche noti come indirizzi in una catena di blocco21, in cui ognuno è libero di creare nuovi indirizzi.
Se viene creato un tale indirizzo o una chiave pubblica, viene generata automaticamente un'ulteriore stringa di caratteri alfanumerici univoca e assegnata alla chiave pubblica (la "chiave privata"22). Di norma, ad ogni chiave pubblica viene assegnata una sola chiave privata, anche se esistono anche le cosiddette "procedure multisig" ("multifirma") in cui ad una chiave pubblica vengono assegnate più chiavi private e per effettuare una transazione sono necessarie anche più chiavi private.23
Oltre alla memorizzazione permanente dei dati delle transazioni, una catena di blocco assicura che ogni richiesta di transazione sia verificata e confermata con il contenuto di un'istruzione di trasferire un valore da un indirizzo a un altro. Le richieste di transazione confermate vengono poi memorizzate nella catena di blocco, generando così la catena di dati di nominativi e simbolici di una catena di blocco. Ogni blocco di una catena di blocchi ha una funzione di valore hash o scatter (algoritmo o funzione matematica), che viene generata dal precedente record di dati già verificato e crea così una gerarchia di dati. Questo processo, noto come "estrazione" o "conio",24 estende continuamente la storia delle transazioni.25
La conferma delle transazioni non avviene caso per caso, ma più transazioni vengono confermate in blocco contemporaneamente e memorizzate in un nuovo blocco della catena di blocco. In media, un blocco viene creato sulla catena di blocchi dell'Ethereum circa ogni 13 secondi al momento della stesura di questo articolo.26 Oltre alle funzioni di base sopra elencate, le catene a blocchi come Ethereum consentono anche l'esecuzione di programmi o applicazioni decentralizzate (applicazioni decentralizzate; dapps; Smart Contracts). Gli Smart Contracts eseguono determinati compiti in base al loro codice di programmazione e si basano di solito su dichiarazioni "if-then-else" (se si verifica la condizione A, viene eseguita l'azione B, altrimenti viene eseguita C).27 Il termine "contratto intelligente" è stato coniato da Szabo nel 1994: "Un contratto intelligente è un protocollo di transazione computerizzato che esegue i termini di un contratto. Gli obiettivi generali di smart contract design sono quelli di soddisfare le comuni condizioni contrattuali (come i termini di pagamento, i pegni, la riservatezza e persino l'applicazione), di minimizzare le eccezioni sia dolose che accidentali e di ridurre al minimo la necessità di intermediari fidati. Gli obiettivi economici correlati includono la riduzione delle perdite per frode, i costi di arbitrato e di esecuzione e altri costi di transazione. Alcune tecnologie oggi esistenti possono essere considerate come contratti smart grezzi, ad esempio terminali e carte POS, EDI, e l'allocazione agorica della larghezza di banda della rete pubblica.28
Nel suo manifesto sugli Smart Contracts, Szabo indica che le considerazioni a questo proposito vanno ancora più indietro nel tempo, ovvero al cosiddetto agoric computing29, che ha le sue origini negli anni Settanta e Ottanta.30
Il TVTG modificato dal BuA 2019/54 definisce un token come un'informazione su una banca dati decentralizzata (sistema VT, che garantisce lo smaltimento sicuro dei token), che può rappresentare i diritti e a cui vengono assegnati gli identificatori o gli identificatori VT.31 Secondo questa dizione legale, si potrebbe concludere che i gettoni sono informazioni su una banca dati decentralizzata che rappresentano diritti, mentre una moneta è un sottotipo di gettone che non rappresenta diritti ed è necessario per il corretto funzionamento di una catena a blocchi (gettone di protocollo o moneta di protocollo) e il cui valore è misurato dalla domanda e dall'offerta sul mercato, motivo per cui non rappresenta un oggetto senza valore intrinseco anche se accettato come mezzo di scambio e quindi non deve essere trattato come moneta fiat32ma come moneta virtuale. Da un punto di vista tecnico, è in ogni caso il contrario e una moneta rappresenta l'unità nativa di una catena a blocchi, mentre i gettoni utilizzano lo stesso standard tecnico della moneta nativa.33
Ma anche la formulazione della legge indica semplicemente che ci sono gettoni che rappresentano diritti così come gettoni che non rappresentano diritti (argomentare "un'informazione che può rappresentare diritti")34. Tecnicamente parlando, un token è un software35 e come tale fa parte di una misura di sicurezza di autenticazione a due fattori utilizzata per autorizzare l'uso di servizi basati su software.36 Non si può dedurre dal materiale legale, né si può supporre, che le monete siano un sottotipo di gettoni e non rappresentino diritti. È anche concepibile che un token protocollare o nativo, con il quale si possono effettuare transazioni su una catena a blocchi, rappresenti la proprietà di beni come i metalli preziosi. Sarebbe37 essenziale che il diritto reale su tale merce sia rappresentato nel gettone e che la persona autorizzata a disporre del38 gettone abbia quindi anche pieni diritti sull'oggetto specificamente rappresentato. In conseguenza del pieno diritto di proprietà dell'oggetto rappresentato, la persona autorizzata a disporre di tale gettone ha anche il diritto di chiedere la restituzione di tale oggetto. Per creare efficacemente la moneta di base o un gold standard, l'oggetto a cui è rappresentato il diritto di proprietà nel gettone dovrebbe essere tenuto in regolare custodia (depositum regulare). Il depositario prendeva in custodia l'oggetto per il proprietario su ordine del proprietario (persona autorizzata a disporre del gettone) in qualità di terzo proprietario (agente di proprietà).39
Il soggetto legittimato a disporre di tale gettone, che rappresenta il diritto di proprietà di un bene, potrebbe anche, a sua discrezione, agire come proprietario del bene il cui diritto è rappresentato (effetto ergaomnes dei diritti reali in contrapposizione all'effetto inter partes tra le parti del contratto). Quando la persona avente diritto a disporre del gettone attraverso la catena di blocco trasferisce il gettone, la proprietà dell'oggetto specificato viene trasferita contemporaneamente (nel caso concreto mediante un ordine di possesso al depositario, che d'ora in poi possiede indirettamente l'oggetto per la nuova persona avente diritto a disporre del gettone).40 Poiché esiste una reale rivendicazione dell'oggetto al quale il diritto di proprietà è rappresentato nel gettone, questo può essere richiesto o indicizzato in qualsiasi momento anche dalla persona autorizzata a disporre del gettone.41
42Si noti che il depositario deve restituire gli stessi oggetti che sono stati messi in custodia in conformità con le disposizioni del contratto di deposito.43 Anche se un depositario deve restituire solo articoli dello stesso tipo e qualità44, può comunque essere richiesta una custodia regolare. Ciò che conta è ciò che viene stipulato in materia di proprietà. Se il depositante deve diventare proprietario, c'è una custodia irregolare (depositum irregularum); se il depositante rimane proprietario, c'è una custodia regolare. Il fattore decisivo per una custodia regolare è quindi che il depositante rimanga il proprietario.45 La mescolanza o lo scambio da parte del depositario di oggetti con oggetti dello stesso tipo, della stessa qualità e delle stesse dimensioni non pregiudica un contratto di custodia regolare condizionato, finché il depositario non ha il diritto di disporre dell'oggetto a proprio vantaggio e il depositante può quindi conferire una delega in qualsiasi momento.46
Pertanto, nel caso di un corrispondente contratto di custodia, la persona autorizzata a disporre di un gettone, che rappresenta il diritto di proprietà di un oggetto, deve essere considerata come proprietaria di un oggetto - ad es. un oggetto posto in custodia tramite un ordine di possesso. Non sussiste solo un diritto di credito secondo la legge degli obblighi, a condizione che il depositario non abbia alcun diritto di disporre a proprio favore dell'oggetto depositato e che il depositante abbia comunque l'intenzione di rimanere proprietario. Ciò è talvolta essenziale per escludere l'esistenza di uno strumento finanziario gettonato, in quanto non esiste una standardizzazione in materia47, ma piuttosto un diritto di proprietà individualizzato. Di48 conseguenza, anche ipotizzando che tale token rappresenti una49 carta tradizionale (dematerializzata), l'equivalenza funzionale agli strumenti finanziari deve essere negata, in quanto non vi sono azioni scambiabili.50 Mediante un accordo tra le parti, è tuttavia possibile concordare che un depositario possa effettuare un pagamento a titolo oneroso alla parte avente diritto a disporre di un gettone se emette merci dello stesso tipo e della stessa qualità e nella stessa misura, il che non altera l'esistenza di una regolare custodia. In effetti, quindi, la standardizzazione potrebbe avvenire a livello di contratto di custodia attraverso un accordo corrispondente, senza che questo costituisca uno strumento finanziario.
Una catena a blocchi è un database decentralizzato, pubblico e permanente. A seconda del disegno dei diritti di lettura e scrittura, può essere utilizzato per diversi scopi. I protocolli Bitcoin ed Ethereum sono catene a blocchi "pubbliche" e "aperte". In questo contesto, "pubblico" significa che, a differenza delle catene di blocchi "privati", tutti hanno i permessi di scrittura, mentre una catena di blocchi "aperta" si basa sui permessi di lettura pubblici rispetto alle catene di blocchi "chiusi".
Da un punto di vista puramente tecnico, un token può essere visto come un record di dati o un software che è soggetto a una misura di sicurezza di autenticazione a due fattori e può essere successivamente utilizzato per autorizzare servizi basati su software. Con un'autenticazione multifattoriale di questo tipo, l'utente di un programma per computer può accedere a un programma per computer solo se vengono dimostrate prove o fattori sufficienti per l'autenticazione. Tali fattori si basano sugli elementi conoscenza, possesso ed ereditarietà, che si trovano anche in relazione all'autenticazione forte del cliente secondo PSD II.
Le monete o - nella dizione del TVTG - gettone vengono regolarmente utilizzate su una catena a blocchi separata. A differenza di tali monete, i gettoni non sono generati dall'estrazione mineraria, ma vengono emessi su una catena di blocchi esistenti, ad esempio nel corso di una raccolta di fondi. Questa terminologia è ampiamente utilizzata, soprattutto in campo tecnico, ma non ha un impatto particolare sulle valutazioni legali e quindi i termini monete e gettoni possono essere utilizzati, per quanto possibile, come sinonimi.
Anche se le monete metalliche nel senso di cui sopra non devono necessariamente rappresentare diritti, esse non devono essere viste come moneta fiat (cioè non solo carta moneta, ma anche moneta scritturale e moneta elettronica), in quanto hanno un valore intrinseco nel senso di monete virtuali in relazione alla costruzione del consenso su una catena di blocchi, o possono avere altre funzioni che sono inerenti al protocollo decentrato.
Le Blockchains utilizzano regolarmente i cosiddetti Smart Contracts, che possono essere contratti in senso legale, ma sono principalmente script permanenti e si basano su Agoric Computing.
I gettoni non rappresentano una cosa nel senso del diritto di proprietà del Liechtenstein a causa della mancanza di fisicità. Solo con l'entrata in vigore della TVTG il 01.01.2020 le disposizioni del diritto di proprietà saranno applicabili ai gettoni per analogia. Indipendentemente da ciò, vale il principio "Sostanza sulla forma" e deve essere considerato ciò che un gettone rappresenta. Se, ad esempio, un depositario detiene un oggetto in custodia per una persona autorizzata a disporre di un gettone ai sensi del regolamento del deposito, tale gettone rappresenta effettivamente il diritto di proprietà dell'oggetto posto in custodia.
I titoli sono disciplinati dai §§ 73 e seguenti della Divisione Finale della PGR. Ai fini della PGR, i titoli sono documenti in cui un diritto viene cartolarizzato in modo che possa essere realizzato, fatto valere o trasferito solo con il documento. Inoltre, per i titoli si applicano le disposizioni sui certificati azionari.51 Una definizione simile si trova nell'art. 965 del Codice delle obbligazioni. Si noti che il PGR si basa sulla prima bozza di Eugen Huber per la revisione dei titoli da 24 a 33 del Codice delle obbligazioni del 1919, che non è mai stata attuata in Svizzera in questa forma. A52 differenza di Austria e Germania, sia il diritto del Liechtenstein che quello svizzero forniscono quindi una definizione giuridica del termine "titoli".53
La cartolarizzazione mira ad ottenere una maggiore commerciabilità e commerciabilità. Ci sono diversi principi che si applicano ai titoli, e questi principi sono intesi come funzioni dei titoli per garantire la rapida e sicura trasferibilità e l'affermazione dei diritti sui titoli. Il semplice trasferimento si ottiene con il trasferimento della sicurezza (funzione di trasporto). Inoltre, l'atto di garanzia serve come prova e il debitore può effettuare il pagamento solo alla persona che ne ha diritto per mezzo dell'atto; 54non è necessario un accordo sul trasferimento, come nel caso della cessione dei crediti per mezzo di cessione (funzione liberatoria per il debitore verso la persona che ha diritto alla garanzia, liberando così il debito; al tempo stesso, il diritto a ricevere il pagamento - la legittimazione - è dimostrato dalla presentazione della garanzia che certifica un certo diritto; si presume che il titolare della garanzia abbia anche il diritto di disporne)
L'incorporazione di un diritto in un atto ha anche l'effetto indiziario o porta con sé la prova che il diritto esiste effettivamente secondo il contenuto dell'atto (funzione indicativa e probatoria). Il diritto viene acquisito nella misura descritta nel contratto di garanzia e gli accordi non cartolarizzati sono irrilevanti (limitazione dell'obiezione o esclusione dell'obiezione in relazione alla funzione probatoria o alla responsabilità scritturale). L'esclusione dell'obiezione è a sua volta strettamente legata alla funzione di presentazione o di protezione del mercato. La funzione di presentazione ha la conseguenza che un debitore può effettuare il pagamento solo al titolare di un titolo - che lo mostra o lo presenta. La funzione di presentazione, che non può essere vista completamente staccata dalla funzione di prova, liberazione e legittimazione, conduce in ultima analisi alla funzione di protezione della transazione, secondo la quale il titolo può essere acquisito in buona fede da chi non ha il diritto di disporre del titolo.55
I titoli si caratterizzano quindi in particolare per la loro funzione probatoria, la funzione di legittimazione e di liberazione, l'esclusione di obiezioni, la funzione di trasporto, la funzione di presentazione e la funzione di protezione del traffico. La commerciabilità è quindi tutelata in particolare dalla possibilità di acquisizione dalla parte non titolare, ma anche dall'opponibilità del diritto cartolarizzato indipendentemente dal diritto effettivamente creato o esistente - a prescindere dall'atto - o, se necessario, modificato anche nel contenuto.
Il § 73 della Divisione Finale della PGR definisce un titolo sulla base di tre criteri. Si tratta di un unico documento, la cartolarizzazione di un diritto in questo documento, e una certa connessione tra il documento e il diritto.56 Pertanto, il diritto di un titolo non può essere realizzato, rivendicato o trasferito ad altri senza il certificato. La componente di trasferimento si basa essenzialmente sulla funzione di trasporto.57 Un atto è una dichiarazione di diritto privato su un documento.58 In tale documento possono essere registrati i diritti di rivendicazione, i diritti di appartenenza o anche i diritti di proprietà. I diritti di rivendicazione possono essere tutti i diritti secondo la legge degli obblighi, mentre i diritti di appartenenza includono alcuni diritti nelle società - cioè i diritti di controllo e/o di partecipazione. Inoltre, una garanzia può anche rappresentare un credito reale. Tali titoli (di valore) sono titoli che rappresentano oggetti; il trasferimento di un titolo di merce corrisponde al trasferimento della merce stessa.59
Il suddetto collegamento tra atto e legge viene concordato mediante una clausola di garanzia. Una garanzia non ha un effetto puramente circostanziale, ma legittima una certa persona a richiedere un servizio cartolarizzato. Effettuando un pagamento alla persona designata, il debitore si libera dal suo obbligo. Tali diritti su titoli sono anch'essi trasferiti mediante cessione dell'atto e non possono essere ceduti in altro modo.60 Un titolo dimostra quindi l'esistenza di un certo diritto nei confronti dell'emittente, che è dovuto in base al contenuto del documento.61
L'effetto di liberazione e di legittimazione dei titoli è regolamentato due volte nel Liechtenstein. Da un lato, il § 1393 ABGB stabilisce che gli effetti cambiari a nome del portatore - vale a dire i titoli al portatore - vengono ceduti alla consegna e non necessitano quindi di ulteriori prove oltre al possesso; l'atto identifica così il creditore legittimo e legittima il proprietario (nel caso di titoli al portatore).62 D'altro canto, il § 74 comma 2 della divisione finale della PGR disciplina il diritto di legittimazione in relazione ai titoli. Questa63 disposizione della PGR stabilisce che un debitore - a meno che non64 agisca in mala fede o per grave negligenza e alla scadenza, ma non prima della scadenza - può effettuare il pagamento al titolare di una garanzia per estinguere il suo debito. Anche se la persona che si legittima dalla garanzia avrebbe dovuto perdere la sua posizione di creditore, la parte obbligata dalla garanzia può estinguere il suo debito pagando la persona espulsa e non deve più pagare il creditore effettivamente avente diritto. La65 legittimazione e la liberazione sono quindi legate anche alla protezione del traffico.66
Il possesso di un titolo legittima la persona identificata dal giornale come creditore. Pertanto, il diritto di disposizione non deve essere dimostrato da una catena completa di trasmissione dei creditori precedenti. Se il proprietario e quindi il creditore di una garanzia presenta il diritto documentato, il debitore deve pagare alla persona espulsa.67 Come già spiegato, il § 74 comma 2 della Divisione Finale della PGR non dice nulla in merito ai diritti materiali del proprietario; lo stesso vale anche per il § 1393 ABGB. Tuttavia, il proprietario (nel caso di strumenti al portatore) o, in generale, la persona espulsa è considerato creditore. Se un debitore desidera contestare il diritto di disporre di un espulso, l'onere della prova spetta a lui.68
Come seconda faccia della stessa moneta, la funzione di liberazione è la controparte del debitore rispetto alla funzione di legittimazione della persona designata come avente diritto da un titolo. Il debitore può effettuare il pagamento solo a titolo liberatorio nei confronti della persona che si identifica come creditore avente diritto per mezzo di una garanzia e deve fare affidamento sul documento cartolarizzato come prova. Il debitore può anche effettuare il pagamento a una persona che non ha il diritto di disporre del debito, a condizione che la prima si identifichi presentando una garanzia e la consegni.69 Si noti che nel diritto dei valori mobiliari non si applica l'effetto di scarico del debito nei confronti del creditore precedente ai sensi del § 1395 ABGB, poiché devono essere pagati solo coloro che sono identificati mediante un titolo. Contrariamente all'Austria, ciò non può essere giustificato secondo il diritto consuetudinario del Liechtenstein, poiché in questo caso, tornando all'Art. 966 del Coro, il § 74 della Divisione Finale della PGR stabilisce che un debitore è obbligato ad effettuare il pagamento solo dietro presentazione della garanzia da parte della persona indicata nell'atto e può anche effettuare il pagamento a questo creditore formalmente corretto per l'estinzione del debito.70
Per i titoli nominativi, l'effetto di esenzione e di legittimazione è regolato separatamente anche dal § 83 della Divisione finale della PGR, che risale all'Art. 975 chOR. In base a questa disposizione, il debitore può effettuare il pagamento del debito solo in via liberatoria nei confronti della persona che da un lato detiene il titolo registrato e dall'altro si identifica come la persona a nome della quale il titolo è registrato.71 È degno di nota il fatto che la PGR parla solo di possesso o proprietà72 e si riferisce all'elemento corpus o al potere di smaltimento, mentre l'ABGB nel suo § 1393 fa esplicito riferimento al possesso e quindi considera necessario anche un elemento animus (volontà di tenere una cosa).73
La funzione di presentazione risulta dal § 74 comma 1 della Divisione Finale della PGR. Di conseguenza, il debitore di una garanzia è obbligato ad eseguire solo contro presentazione e consegna della garanzia.
Se qualcuno desidera far valere il diritto provato da un titolo senza presentazione del titolo, il debitore deve rifiutare l'adempimento.74
I titoli sono trattati in base al diritto di proprietà - il diritto sulla carta segue il diritto sulla carta.75 Il trasferimento di titoli al portatore avviene quindi, con riferimento all'art. 501 SR in combinato disposto con il § 75 cpv. 2 della Divisione finale della PGR, in linea di principio effettivamente con il trasferimento dell'atto. Tuttavia, i titoli al portatore, come altri tipi di titoli, possono essere trasferiti alla PGR ai sensi del § 75 comma 1 della divisione finale della PGR mediante un contratto scritto e il trasferimento del titolo. Il proprietario del titolo è soggetto alla presunzione legalmente confutabile che sia anche il legittimo proprietario. La funzione di protezione delle transazioni si basa sull'art. 172 cpv. 2 dello SR e protegge l'acquirente in buona fede di un titolo nella sua proprietà del titolo. Ciò protegge o garantisce la commerciabilità dei titoli, poiché le difese contro un acquirente in buona fede di un titolo sono limitate; l'acquirente in buona fede non può quindi fornire alcuna indicazione sulla commerciabilità del titolo. Per i titoli al portatore cartolarizzati, questa limitazione delle difese o della funzione di protezione del mercato deriva anche dall'art. 514 RS, che stabilisce esplicitamente che i titoli al portatore che sono andati perduti contro la volontà del proprietario76 non possono essere contestati da chi li ha acquistati o ricevuti in buona fede.77
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